论转让信用证下开证行付款条件

居松南



摘要： 信用证付款的条件是单证一致原则，但是转让信用证的具体运行情况和不可转让信用证相比发生许多变数，第二受益人直接向开证行递交的单据，将不能和原信用证相符。在此情况下，开证行无权对因转让产生的不符宣称单证不符，而同样应当在UCP500规则允许的范围内承担相应的付款责任。


关键词：转让信用证；付款责任；UCP500；第二受益人；单证一致

信用证作为一种国际贸易支付工具已经熟练地为各国所使用。信用证的适用在实务操作以及法律的适用上也已国际商会跟单信用证统一惯例（UCP500）为基础。世界上除了美国的统一商法典对信用证做出了一些规定以外，几乎所有的其他国家都把UCP500作为构件信用证法律关系的基础，并以此来明确相关各方的权利义务关系。
我们在探讨信用证各方的义务和信用证的运行时，实际考察的角度是一张标准的信用证。按照国际商会UCP500的定义，信用证意指开证行的一项承诺，受益人在向开证行或其指定银行按照信用证的要求递交了和信用证相符的单据后，将获得开证行的付款。同样，根据UCP500的定义，信用证还可以分为付款信用证、承兑信用证、议付信用证。准确地说，这几类信用证在其付款时间和条件上各不相同。笔者在此为了专门考察转让信用证的问题，不对以上信用证加以区分，从信用证最基本的付款要求的角度出发，探讨开证行付款条件问题。
非转让信用证的付款条件
非转让信用证下，或者一张通俗意义上的信用证下，开证行作为信用证关系中的重要的一方当事人，在开出合法有效的信用证后，就可能承担着付款的义务，但是这种付款的义务是有条件的，其条件集中在以下两个方面：
一、人提交了和信用证相符的单据，也就是“单证一致“。关于单证一致的具体含义，有的学者认为应当是严格一致原则， 即提交单据应当和信用证的要求完全一致，甚至是一个标点符号或者一个字母的错误都不能有遗漏。也有人认为是一种实质一致的原则，只要所提交的单据实质上符合要求，就视为满足了信用证的要求。也有人认为“严格一致只是信用证结算最重要的但不是唯一的原则” ，应当和其他原则相结合。实际上有关单证一致的原则到底是何含义的争论产生，是由于信用证统一惯例上没有对此做出明确规定。UCP500第13条a只是这样规定“银行必须合理小心地审核信用证规定的一切单据，以确定是否表面与信用证条款相符合。本惯例所体现的国际标准银行实务是确定信用证所规定的单据表面与信用证条款相符的依据”，没有做出详细规定。同样即使是UCP500的制定者，国际商会对此也没有做出解释，包括国际商会的专家小组。只要国际商会没有以统一惯例的形式加以确认明确单证一致的确切标准，有关这一问题的争论还要继续下去，在目前情况下，这样的问题只能由各国司法机构去裁量。笔者在这里不想进一步讨论单证一致的准确含义和具体标准，只想从UCP500的角度，探讨银行付款的条件问题就是受益人必须提交和信用证相符的单据，简单地表述就是单证相符。
二、益人其他方面应当满足信用证的要求。我们在考察开证行付款条件的时候，一直在强调单证一致，单单相符，但是忽视了另外一个重要条件，受益人递交单据必须符合信用证的要求。因为UCP500有关信用证的含义里明确要求受益人必须“在符合信用证条款的条件下，凭规定的单据”获得付款。故人们考察问题的重点就集中在受益人提交的单据上。而实际上信用证的付款条件主要是以单据来证明的，但是在另外一些行为方面也必须符合信用证的要求。比如说，交单的时间。一般情况下信用证都规定受益人应当在指定的期限之内将符合信用证要求的单据递交给开证行自身，或者开证行指定的银行。在这里受益人递交单据的时间就不能在其制作的任何单据上明确显示出来，只有收到单据的银行自己才可能了解受益人是否在规定的交单期限内提交。再比如信用证规定的其他要求，如交单地址交单方式等等都是以行为来确认是否合信用证相符。因为信用证本身的条款是灵活而且复杂的，世界范围内各个地区的情况也不一致，所以不能保证信用证的要求完全是单据的要求。特别是，某些情况下，这些要求不是开证申请人要求的，而是开证行自己对受益人的要求。
如此，受益人在单据外的行为或条件也构成开证行义务的重要部分，如果受益人没有能够符合信用证的这些要求，也就是开证行的要求，仅管受益人递交了符合信用证要求的单据，但是受益人获得付款的可能性就大大降低。
转让信用证与非转让信用证运行的不同
UCP500第48条明确规定了转让信用证的含义，即“可转让信用证系指信用证受益人（第一受益人）可以要求授权付款、承担延期付款责任、承兑或议付的银行或当信用证是自由议付时，可以要求信用证中特别授权的转让银行，将该信用证全部或部分转让给一个或数个受益人（第二受益人）使用的信用证”根据UCP500的定义，转让信用证是指，信用证的受益人在信用证为可转让的信用证的情况下，可以向开证行指定的转让行提出申请，将信用证的全部或部分转让给第二个受益人。
转让信用证的出现顺应了交易的需要。信用证的第一受益人一般都是中间商，自己不进行信用证货物的生产，其将信用证转让给第二受益人时可以直接以交单贸易的方式将货物转手卖给信用证的开证申请人，从而获取中间利润。
然而，转让信用证的实际运行要复杂很多，其主要体现在以下几个方面：
一、是否转让信用证的决定权实际在信用证的受益人，也就是第一受益人。根据UCP500的规定，信用证的开证行应当在信用证上注明“TRANSERRABLE”，以表明信用证是可以转让的。开证行指定的转让银行是根据第一受益人的要求转让信用证的，转让信用证的申请转让权和决定权实际在第一受益人，只有第一受益人向转让行申请，转让行才可以为信用证转让的行为，转让行自己无权转让信用证。
与此同时，信用证的开证行并不知道信用证是否已经转让或没有转让。因为，根据UCP500第48条C、D款，转让行可以自由决定转让或不转让，一旦其决定转让，开证行并无权力加以干预；另一方面，转让行转让信用证的时候，也没有义务把转让信用证的具体情况通知给开证行。由此我们可以看出，除非开证行在给转让行的指示中明确要求转让行在转让信用证时通知开证行转让的细节，否则，开证行无从知晓信用证是否已经被转让。
二、第一受益人决定着转让的对象，即第二受益人。信用证的开证行并不知道也不能决定信用证会转让给哪一个第二受益人。信用证的开证行仅以注明可转让作为转让信用证的标志，开证行开出的信用证上不会显示第二受益人的任何名称。第二受益人一般都是第一受益人的商业伙伴，第一受益人因商业秘密的需要，不会把第二受益人的名称透露出去。跟上述情况一样，信用证开证行除非自己在信用证中特别做出这种要求，否则其将不可能知道谁是第二受益人。
三、第一受益人还决定第二受益人的具体个数。根据UCP500第48条A款的定义，转让信用证的受益人可以将信用证部分转让给数个第二受益人，所以就会出现同一份信用证下不同的第二受益人的情况。对于开证行而言，其信用证可能被分割使用，从而可能面对数个第二受益人。
四、一受益人的修改通知权同样决定了转让信用证的复杂性。信用证有可撤消和不可撤消之分，但是现在可撤消信用证已经非常少见。但是信用证却是可以修改的，信用证的修改由开证行应开证申请人的要求单方面对受益人开出，但是信用证修改的接受权却由受益人决定。UCP500第48条D款规定“在申请转让时并且在信用证转出之前，第一受益人必须不可撤销地指示转让银行，说明它是否保留拒绝允许转让行将修改通知给第二受益人的权利。如转让行同意按此条件办理转让，它必须在办理转让时，将第一受益人关于修改事项的指示通知第二受益人”。是否接受修改的时间推迟到第二受益人提交单据时止。
但是，在信用证向多个第二受益人转让的情况下，问题就变得比较复杂。因为每一个第二受益人可以自行决定是否接受修改，而且互相之间不受影响。当第一受益人替换单据时可能是有的单据是根据修改制作的，有的是没有根据修改制作。而作为信用证修改而言，UCP500第9条C款IV项规定“对同一修改通知中的修改内容不允许部分接受，因而对修改内容的部分接受当属无效”。所以这些不同第二受益人的单据直接递交给开证行后，开证行也会面临部分接受，部分不接受的问题。
五、第一受益人转让信用证的具体内容使得信用证关系复杂化。根据UCP500第48条H款的规定，信用证转让时条款的变化是有限制的，仅有信用证金额、单价、到期日、最后交单期、装运期限以及保险条款。其实，这一点规定是和实际交易相符合的。第一受益人多充当中间商的角色，第一受益人的买方就是信用证的开证申请人，第一受益人的卖方是第二受益人。第一受益人需要从两者之间获得差价，所以UCP的上述规定就不足为奇。但是具体转让时减损的幅度是多少，均由第一受益人决定。同样如前所述，开证行无法知晓这些具体细节。
六、是否涉及到第一受益人替换单据，使得信用证单据复杂化。正常情况下，第二受益人收到信用证后，其完成货物装运行为并制作完单据后，将符合转让后的信用证要求的单据递交给转让行，转让行收到单据后交由第一受益人，由第一受益人替换成符合原证要求的单据后，将单据交给开证行或开证行指定的银行获得付款。但是如果第一受益人没有能够替换单据，根据UCP500第48条I款规定，转让行有权将所收到的已转让信用证下的全部单据包括第二受益人的发票（和汇票）交给开证行，并不再对第一受益人负责。由此可见，一旦第一受益人拒绝替换单据，那么第二受益人就直接加入到信用证关系中去，有权径直要求开证行付款。
开证行付款责任的不确定性
以上是对转让信用证的运行进行的分析，我们可以看出其过程要远比普通情况复杂，那么在涉及到最终开证行如何支付款项方面，以及向谁支付，按照何种标准支付就远比一般信用证复杂的多。开证行的付款义务出现更多的不确定性，主要体现在以下几个方面：
一、开证行付款对象的不确定性。在转让信用证项下，正常情况下，如前所述向开证行或开证银行的指定行提交单据的主体是第一受益人本身。这个时候从开证行的角度看来，信用证还是原来的信用证，受益人还是原来的受益人，我们都可以认为信用证没有发生过转让，因而开证银行当然可以以信用证的要求是否满足为条件来决定是否向第一受益人，也就是信用证的受益人付款，只要第一受益人提交了满足信用证要求的单据。
但是，开证行付款的对象也有可能就是第二受益人。如前所述，这种情况主要出现在第一受益人拒绝替换单据的情况下。也就是说，第二受益人将制作完成的单据递交给转让银行后，转让银行也将单据交给第一受益人，但是这是，第一受益人拒绝替换单据，根据UCP500的规定，转让行可以将单据直接递交给开证行。在这种情况下，开证银行将会收到第二受益人的单据。而在开证行的信用证中是不会出现第二受益人的名字的。对开证行来说，它所面临的是一个它并没有直接做出承诺的付款请求人。
付款对象的个数同样具有不确定性，如前所述，在信用证被转让给数个第二受益人，而第一受益人拒绝替换单据的情况下，开证行就可能面临数个付款请求人。
二、付款条件发生了变化，单证相符原则受到了极大的挑战。前已述及，第一受益人只是一个中间商而已，他通过转让信用证并采用替换单据的方式获取差价。例如，开证行B开立一金额为10万美元的信用证，价格条款为CIF则其在转让本信用证的时候，信用证金额减少为9万美元，那么第二受益人递交的单据的金额只能是9万美元，因为从第二受益人的角度出发，第二受益人只获得了9万美元的信用证。为了保证单证一致，第二受益人只能以9万美元向转让行递交单据。
而且，如果此时第一受益人拒绝替换单据，此时第二受益人有权将其全套单据向开证行或其指定银行提交，以获得付款。此时对于开证行来说或开证行的指定银行来说，他们收到的单句肯定和未转让的信用证的要求不同，具体会体现在1.受益人不同，因为受益人已经是第二受益人了，而不是原始的受益人也就是第一受益人；2.金额不同，单据显示的金额可能小于原始信用证的金额；3.保险比例的变化。如果原始信用证的保险比例是发票金额110%的话，因为信用证转让时金额会缩小，故其保险金的比例肯定要大于或等于110%，这样以来就肯定和原始信用证要求的保险比例不一致，从严格一致的角度出发大于110%也构成单证的不符。

转让信用证开证行应遵循的付款条件
通过以上的分析我们可以看出来，转让信用证的开证行在转让信用证转让第一受益人正常交单的情况下，开证行的付款义务是和不可转让信用证没有区别的，问题在于，如果第一受益人没有替换单据，因此第二受益人将单据直接提交给开证行或开证行的指定银行，开证行以什么原则来确定付款，或以何种条件来决定付款。笔者认为，开证行一旦开立转让信用证，对因转让而引起的不符必须接受，即必须在转让的限度内以单证一致的原则接受和转让前信用证不符的单据。原因如下：
一、第二受益人无法按照转让前的信用证准备单据。第二受益人所面对的只是一张转让后的信用证，第二受益人制作单据的唯一依据只能是这一张转让后的信用证。
第二受益人即使完全满足转让后的信用证的要求，也不能完全满足转让前的信用证的要求。如前所述，在一些重大得项目方面比如说金额，肯定和原信用证不一致。很明显，如果开证行按照转让前的信用证的要求来确认是否是单证相符，很显然这样的不符点构成实质性的重大不符，开证行即可拒付。这样的话，对于第二受益人来说，转让后的信用证则没有任何意义，如同废纸一张。
二、开证行开出可转让信用证就必须接受转让信用证可能被转让的后果，其就不仅应当承担原始信用证的单证相符后的请求付款，也应当接受与转让后信用证相符但和原信用证不符的付款请求。表现在以下几个方面：
1.第二受益人直接向开证行提交单据时，第二受益人就已经替代原受益人（第一受益人）成为该信用证的受益人。这种转让是第一受益人在信用证项下的权利和某些义务的一并转让，受让人在信用证中接替了让与人的地位，得到了预先的保证：只要信用证的条款得到了遵守，就有权请求开证行偿付 。
2.信用证可转让也是开证行确定的意思表示的结果，开证行一旦做出这种不可撤消的意思表示，就应当清晰地认识到信用证转让的后果，从而也就应当受到信用证转让后各种情形的约束。只要信用证的转让是在其许可下并由确定的转让行按照UCP500的要求转让出去，那么开证行就应当意识到，交单的主体也可能直接是自己并不熟悉的第二受益人，而且转让后的信用证上注明的内容肯定和原信用证不尽一致。故开证行对在UCP500许可的转让条款的变化方面无权宣称不符即：单价变小、总金额变小，投保比例变大等。
3.即便从开证行的角度出发，实际上开证行接受第二受益人的单据并没有扩大其付款的责任，因为金额不可能超过原信用证的要求。所以说开证行对这类单据的接受并未增加开证行的负担，开证行其实仍然在原来付款责任的范围之内承担付款责任。
三、另外，我们也应当看到。作为第二受益人而言，作为其获得付款的的基本条件---单证相符并不是无限制地扩大，这也只能是在某些特定的方面可能有所变化。而这些变化的方面，只能是UCP500里明确列明的几项。也就是说其只能在转让信用证的条件下获得付款，而不能突破转让信用证的限制。增加金额等。
四、还有，在信用证的其他条件下，第二受益人仍然必须满足信用证的要求比如说满足交单日期的规定，同时应当在原始信用证指定的时间内把单据递交给开证行或指定银行。如果不能同时满足以上两项要求，其也可能不能获得付款。
结论
信用证来源于实践，其运转的目的就是为了服务于交易的需要，故其运行的轨迹要远比想象的复杂的多。作为信用证的一类，可转让信用证就是远比普通信用证复杂许多。在其付款条件方面，特别是第二受益人直接递交单据要求付款的情况下，开证行将不能遵守原信用证的单证一致原则来满足第二受益人的付款要求，而只能信用证允许转让的角度和范围之内来决定是否单证一致。
河南省南阳市人民政府


南阳市人民政府关于印发南阳市城镇住宅建设管理暂行办法的通知


宛政[２００４]８８号


各县市区人民政府，高新区管委会，市政府各部门：
　　现将《南阳市城镇住宅建设管理暂行办法》印发你们，望结合实际认真贯彻执行。

南阳市人民政府
二○○四年十月一日

南阳市城镇住宅建设管理暂行办法
　　第一条　为加强我市城镇住宅建设管理，规范城镇住宅建设行为，促进房地产市场持续健康发展，依据《中华人民共和国城市房地产管理法》、《国务院关于促进房地产市场持续健康发展的通知》（国发［２００３］１８号）、河南省人民政府《贯彻落实国务院关于促进房地产市场持续健康发展的通知的意见》（豫政［２００３］２９号）和有关法律、法规，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条　在本市行政区域内的市、县城、建制镇和独立工矿区内从事住宅建设活动，实施住宅建设监督管理，适用本办法。
　　本办法所称的城镇住宅建设（以下简称住宅建设）是指商品住宅建设、经济适用住房建设、集资合作建设和经市、县（市）人民政府同意的其它形式的住宅建设。
　　翻建、改建、扩建住宅应遵守本办法。
　　第三条　住宅建设必须坚持面向未来，面向市场，面向百姓的指导思想，坚持住房市场化的基本方向，不断完善房地产市场体系，更大程度地发挥市场在资源配置中的基础作用；坚持以需求为导向，加强宏观调控，适时调整供应结构，满足不同收入家庭的住房需求，努力实现房地产市场总量基本平衡，结构基本合理，价格基本稳定，使住宅建设的发展与我市经济和社会发展相适应，与相关产业相协调，促进经济社会可持续发展。
　　第四条　住宅建设应在符合城市建设发展规划前提下，遵循统一规划、合理布局、综合开发、配套建设的方针，坚持节约用地、节约能源、因地制宜和适用、经济、安全、美观的原则，以达到经济、社会、环境效益的统一。积极推进包括经济适用住房在内的普通商品住宅建设，提高增量住宅的商品化程度和整体质量。按照城市建设总体发展规划的要求，逐步实现住宅商品化、规模化、小区化、市场化的建设方式，严格控制单位在存量土地上分散、零星建设住宅。
　　第五条　南阳市房产管理局是我市住宅开发经营活动的主管部门，具体负责市规划控制区（包括独立工矿区）内住宅开发经营活动的管理工作。
　　县（市）房地产主管部门具体负责本行政区域内的住宅开发经营活动的管理工作。
　　卧龙、宛城两区房地产主管部门受市房产管理局的委托，负责市规划控制区以外本行政区域内的住宅开发经营活动的管理工作。
　　政府各职能部门应在各自职权范围内，做好住宅规划、建设管理工作：
　　（一）房产管理部门负责会同发改、建设、规划、国土资源等管理部门，根据城市规划、土地利用总体规划、房地产市场供求情况等，编制本市城镇住宅建设的中长期发展规划和年度住宅建设计划，报市人民政府批准。
　　房产管理部门根据市政府批准的年度住宅建设计划建立项目库，住宅建设单位或房地产开发企业需要进行住宅建设的，应到房管部门办理有关手续。
　　（二）规划管理部门根据城市建设用地规划，办理项目建设用地规划手续和建设工程规划手续。
　　（三）国土资源管理部门根据市政府批准的住宅建设年度住宅建设计划和规划部门建设用地规划，办理有关住宅项目建设用地手续。
　　（四）建设行政管理部门根据规划管理部门批准的建设工程规划手续，办理建筑施工手续。
　　第六条　符合下列情况之一的可申请住宅建设项目：
　　（一）获得房地产开发资质认证并经工商行政管理部门注册的房地产开发企业，可申请商品住宅的开发建设；
　　（二）为解决城市中低收入家庭住房问题而建设的经济适用住房；
　　（三）房改部门会同有关部门共同认定的住房困难的国有大、中型或停产、半停产困难企业，符合城市总体规划，且现有存量土地的，可以申请集资建房或合作建房；
　　（四）经市、县（市、区）人民政府同意的其它形式的住宅建设。
　　第七条　住宅建设应符合下列要求：
　　（一）商品住宅的开发建设应按照《城市房地产管理法》和《城市房地产开发经营管理条例》的规定执行；
　　（二）经济适用住房开发建设应按照国家建设部、国家发改委、国土资源部、人民银行联合印发的《经济适用住房管理办法》（建住房［２００４］７７号）的规定执行。要加强经济适用住房开发建设的管理。从严控制经济适用住房建设标准，户型严格控制在中小套，销售价格由价格主管部门会同房管部门共同审定，购买经济适用住房实行申请审批和公示制度。具体实施办法另行制定。
　　（三）集资、合作建房。停止住房实物分配，严格控制单位集资建房和合作建房。职工住房条件差的企业，在符合城市总体规划的前提下，利用存量土地集资建房或合作建房，经批准后，统一纳入经济适用住房建设管理。具体办法另行制定。
　　第八条　加强住宅建设的备案、统计工作。各级房产主管部门要及时掌握本区域内的住宅建设情况，并认真汇总逐级上报。住宅开发建设单位应定期向房产主管部门报送住宅开发建设项目计划及实施情况。
　　第九条　对已经取得房屋所有权的商品住宅、经济适用住房和已售公有住房，依据物业管理条例实施管理。房屋所有权人、房屋使用人未经有关部门批准，不得擅自改变房屋用途、结构；不得侵占公共空地、设施；不准私搭乱建。
　　第十条　住宅建设质量管理，按照国家有关法律、法规的规定，由房屋建筑质量管理部门负责管理。
　　住宅测绘、面积计算，由房产主管部门负责实施监督管理。住宅建设单位必须确保住宅质量，应对其建设的住宅质量负最终责任；勘察、设计、施工、监理等单位应当依照有关法律、法规的规定或者合同的约定，承担相应的责任。
　　商品住房、经济适用住房要严格实行《住宅使用说明书》、《住宅质量保证书》和《商品房预售许可证》制度。
　　积极推动住宅建设技术进步和住宅产业化，严格执行国家建设标准和技术规范，积极推广先进、成熟、适用的新技术、新工艺、新材料、新产品，降低能耗，提高住宅建设的整体水平和科技含量。
　　第十一条　住宅建设应与旧城改造相结合，严格执行城市规划。禁止侵占道路、通道、城市绿地和其它公共用地，禁止在文物古迹、风景名胜区和游览区建造住宅。确需征用土地的，应严格按照《河南省实施〈土地管理法〉办法》的规定办理用地手续。
　　第十二条　住宅建设要按照城市规划的要求，充分考虑到交通、消防、市容、环境卫生和毗邻建筑的采光通风、建筑风格的协调。其住宅设计应力求适用、美观、以达到美化城市、美化环境的作用。
　　第十三条　房产主管部门对城镇住宅开发经营活动的实施情况实行监督管理。
　　违反本办法第六条、第七条、第九条、第十条有关规定的，房管、发改、建设、国土资源、规划等部门，在各自的职责范围内，依据有关法律、法规给予处罚。
　　第十四条　城镇住宅建设管理工作人员，利用职务之便牟取私利的，应根据情节轻重，给予批评教育、行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十五条　本办法具体应用中的有关问题由南阳市房产管理局负责解释。
　　第十六条　本办法自发布之日起施行。